Luxemburger Regulierungsbehörde veröffentlicht Leitlinien zur Erbringung regulierter Dienstleistungen durch Wertpapierfirmen außerhalb des EWR

Die Luxemburger Finanzaufsichtsbehörde ( Commission de Surveillance du Secteur Financier , „die CSSF“) hat vor kurzem ein Rundschreiben (das „Rundschreiben“) und eine neue Verordnung (die „Verordnung“) zur „Gleichwertigkeit“ des Aufsichts- und Zulassungsrahmens veröffentlicht, der für Wertpapierfirmen aus „Drittländern“ in bestimmten Staaten außerhalb gilt der Europäische Wirtschaftsraum („der EWR“). Die Verordnung gewährt Kanada, Schweiz, die Vereinigten Staaten von Amerika, Japan, Äquivalenzstatus von Hongkong und Singapur. Unternehmen aus diesen Ländern können nun eine Zulassung zur Erbringung von Wertpapierdienstleistungen für luxemburgische Kunden beantragen.

Das Rundschreiben enthält auch einige hilfreiche Leitlinien zur Erbringung von Wertpapierdienstleistungen durch Nicht-EWR-Unternehmen und genauer, beantwortet die Frage, wann eine Dienstleistung dem räumlichen Geltungsbereich des luxemburgischen Rechtsrahmens zuzurechnen ist.

Beide Bekanntmachungen sind für Nicht-EWR-Anlageverwalter oder -Berater relevant, die Portfolioverwaltungs- oder Anlageberatungsdienstleistungen für Verwalter alternativer Investmentfonds („AIFMs“) in Luxemburg erbringen, und sind von besonderer Bedeutung für die Kontinuität der von britischen Wertpapierfirmen nach dem Brexit erbrachten Dienstleistungen.

Hintergrund – Bedingungen für die Erbringung von Wertpapierdienstleistungen in Luxemburg . Gemäß der Markets in Financial Instrument Regulation („MiFIR“), Drittlandfirmen können EU-weit Wertpapierdienstleistungen auf grenzüberschreitender Basis erbringen, wenn die Europäische Kommission (die „Kommission“) eine Entscheidung über die Gleichwertigkeit der Aufsichts- und Geschäftsverhaltensstandards des betreffenden Drittlandes getroffen hat. Jedoch, Die Kommission hat noch keine derartigen Entscheidungen getroffen. Auch wenn sie genommen werden, Es wird erwartet, dass es einen langen Registrierungsprozess geben wird. Bis zu den Gleichwertigkeitsentscheidungen der Kommission (und möglicherweise für drei Jahre danach), Drittlandfirmen können Dienstleistungen in EWR-Staaten auf der Grundlage nationaler Regelungen erbringen, sofern verfügbar.

Luxemburg hat nun eine neue nationale Regelung eingeführt, die es Drittlandfirmen erlaubt, Dienstleistungen grenzüberschreitend zu erbringen, wenn bestimmte Bedingungen erfüllt sind, einschließlich:

• Die CSSF hat in Bezug auf das Drittland, in dem der betreffende Anlageberater seinen Verwaltungs- oder Gesellschaftssitz hat, eine Gleichwertigkeitsentscheidung getroffen. Zum Beispiel, die CSSF würde die Länder nicht als gleichwertig ansehen, die keine ausreichenden Garantien für ihre Anti-Geldwäsche-Regelungen bieten oder die die Multilaterale Absichtserklärung über die Konsultation und Zusammenarbeit und den Informationsaustausch der Internationalen Organisation der Wertpapieraufsichtsbehörden nicht unterzeichnet haben.
• Der Kunde in Luxemburg ist ein an sich professioneller Kunde.
• Die Drittlandfirma, die Dienstleistungen in Luxemburg erbringen möchte, ist berechtigt, diese Dienstleistungen in ihrem Herkunftsland zu erbringen.

Die Einführung des luxemburgischen nationalen Gleichwertigkeitsregimes ist eine gute Nachricht. Jedoch, es ist in seiner Anwendung eingeschränkt. Die Regelung sieht nur vor, dass Wertpapierdienstleistungen in Luxemburg erbracht werden, ohne Zugang zu einem europäischen „Pass“. Sobald die Kommission eine Gleichwertigkeitsentscheidung trifft, Luxemburgs nationale Regelung wird für eine Übergangszeit von drei Jahren bestehen, Danach muss die Drittlandfirma die in der MiFIR festgelegte EU-weite Regelung erfüllen.

Territoriale Reichweite von Luxemburg Registrierungs- und Zulassungsanforderungen . Das Rundschreiben klärt die Umstände, unter denen eine Dienstleistung „in Luxemburg“ erbracht wird. Wird die Dienstleistung nicht in Luxemburg erbracht, Registrierungs- oder Zulassungspflichten entfallen.

Das Rundschreiben besagt, dass die Wertpapierdienstleistung als „in Luxemburg“ erbracht gilt, wenn eine der folgenden Bedingungen erfüllt ist:

• die Drittlandfirma eine Niederlassung (z. B. eine Zweigniederlassung) in Luxemburg hat;
• die Drittlandfirma bietet einem in Luxemburg ansässigen oder ansässigen Kleinanleger eine Wertpapierdienstleistung an; oder
• der Ort, an dem das „charakteristische Merkmal“ der Dienstleistung (der wesentlichen entgeltlichen Dienstleistung) erbracht wird, ist Luxemburg.

Die CSSF erkennt ausdrücklich an, dass es besondere Situationen gibt, in denen obwohl die Drittlandfirma einem in Luxemburg niedergelassenen oder ansässigen professionellen Kunden Wertpapierdienstleistungen erbringt, die Dienstleistung kann nicht als „in Luxemburg“ erbracht angesehen werden, wenn das charakteristische Merkmal dieser Dienstleistung nicht in Luxemburg erbracht wird. Firmen sind nicht verpflichtet, eine Registrierung oder Zulassung bei der CSSF einzuholen, da sie nicht in den Geltungsbereich der luxemburgischen Vorschriften fallen. Es liegt in der Verantwortung der Drittlandfirma, die Situation zu analysieren und entsprechend zu dokumentieren. Natürlich, Bleibt die Frage, zumindest in Bezug auf die Anlageberatung, ob das charakteristische Merkmal der „Beratung“ darin besteht, wo die Beratung erstellt wird (und die Entscheidung getroffen wird, eine solche Beratung zu erteilen) und nicht, wo die Beratung in Empfang genommen wird. Wir würden argumentieren, dass das charakteristische Merkmal darin bestehen sollte, wo sich das Personal befindet, das solche Ratschläge erteilt, aber das Rundschreiben ist nicht ganz klar.

„Umgekehrte Aufforderung“ . Das Rundschreiben bestätigt auch den allgemeinen Grundsatz, dass wenn der Kunde die Leistung ohne Aufforderung durch die Drittlandfirma ausdrücklich anfordert, („umgekehrte Aufforderung“), Es gelten keine Registrierungs- und Zulassungspflichten. Das Rundschreiben verweist in diesem Zusammenhang auf Leitlinien der EU-Regulierungsbehörde (der Europäischen Wertpapier- und Marktaufsichtsbehörde). Das Rundschreiben stellt klar, dass die Ausnahme sowohl für Privatkunden als auch für professionelle Kunden gilt. Sie ist als enge Ausnahmeregelung gefasst, definiert als „die Handlung eines in Luxemburg niedergelassenen oder ansässigen Kunden, auf eigene Initiative die Erbringung einer Wertpapierdienstleistung oder die Ausführung einer Anlagetätigkeit durch eine Drittlandfirma auszulösen“.

Das Rundschreiben legt ferner fest, dass umgekehrte Aufforderungen laufend geprüft werden sollten, für jede erbrachte Leistung. Die CSSF betont, dass es in der Verantwortung der Drittlandfirma liegt, die relevanten Umstände zu analysieren, bevor sie auf dieser Grundlage Dienstleistungen erbringt, sowie die Analyse zu dokumentieren und aufzubewahren. das Rundschreiben gibt hilfreiche Hinweise, sowohl in Bezug auf die Übergangsregelung, die Luxemburg bis zur Einführung der EWR-weiten Regelung in MiFIR anbieten wird (deren Zeitpunkt noch nicht bekannt ist) als auch durch die Bereitstellung von Leitlinien, wann eine Dienstleistung als in Luxemburg erbracht gilt. Anscheinend, unter dem neuen Regime, Portfoliomanager, die Entscheidungen außerhalb Luxemburgs zugunsten professioneller Kunden treffen, wie luxemburgische AIFM, würde nicht in den Anwendungsbereich der Vorschriften fallen. Das gleiche sollte wahr sein, aus unserer Sicht, für Anlageberater, wenn die Anlageberatung effektiv von einem Team außerhalb Luxemburgs erstellt und erteilt wird.